Если в вашей компании работают изобретатели, то за их творения вы обязаны им заплатить. Но в каком размере и какими налогами обложить вознаграждение? Кто же станет обладателем изобретения и как учесть его в бухучете? Постараемся разобраться во всем по порядку.

Модель, изобретение, образец

Прежде всего надо понять, к какому виду относится созданный объект интеллектуальной собственности (далее – объект ИС), ведь от этого зависит и объем выплачиваемых вознаграждений. Законом предусмотрено три варианта: служебное изобретение, служебная полезная модель и служебные промышленные образцы. Неспроста ко всем эти видам объектов ИС добавлено слово "служебный". Это означает, что все вышеперечисленные виды были созданы работником в связи с выполнением им своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя. Поэтому, если, например, работник что-то изобрел без непосредственного задания руководства и вне рамок своих трудовых обязанностей, то служебным этот объект ИС назвать уже нельзя, даже при условии, что на него были потрачены деньги работодателя. А значит и исключительное право на изобретение будет принадлежать самому сотруднику.

Итак, к изобретению относится техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств), в том числе к применению продукта или способа по определенному назначению ().

А вот промышленный образец, в отличие от первых двух объектов охраняет именно внешний вид изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, его дизайн ().

Таблица. Отличие изобретения от полезной модели

Характеристики/Вид объекта ИС	Изобретение	Полезная модель
Критерии патентоспособности	Новизна, промышленная применимость, изобретательский уровень	Новизна, промышленная применимость
Когда выдается патент	По результатам квалификационной экспертизы	После формальной экспертизы под ответственность заявителя
Срок получения патента	От 18 месяцев	От шести месяцев
Срок действия патента	20 лет (с правом продления на пять лет для лекарственных средств, пестицидов, агрохимикатов)	10 лет (с правом продления на три года)

Право работодателя, право работника

Разобравшись с тем, как разделять созданные сотрудниками объекты ИС, посмотрим кому и какие права на объект ИС будут принадлежать.

По общему правилу автору принадлежат исключительное право и право авторства (). Но для служебных объектов ИС действуют другие порядки. Так, право авторства по-прежнему принадлежит тому, кто изобрел объект – то есть самому работнику. А вот исключительное право принадлежит уже работодателю, если, конечно, трудовым или гражданско-правовым договором не предусмотрено иное. При этом сотрудник должен сообщить работодателю о создании, и обязательно в письменном виде.

Право на получение патента также принадлежит работодателю. Подать заявку он должен не позднее четырех месяцев с момента уведомления его работником. Также компания может передать это право другому лицу или вовсе сообщить работнику-изобретателю, что его творение останется в тайне. Если в течение четырех месяцев со дня уведомления его работником организация так ничего и не предприняла, то право на получение патента возвращается работнику ().

Вознаграждения

За создание служебных объектов ИС работникам-авторам полагается и вознаграждение. Иногда его размер заранее определяется трудовым или гражданско-правовым договором вместе с условиями и порядком его выплаты. Если же в договоре таких условий не предусмотрено, то работодатель должен следовать законодательно установленным правилам выплаты вознаграждений (Постановление Правительства РФ от 4 июня 2014 г. № 512 " ", далее – Правила). Обратите внимание, что приведенные ниже размеры выплат начали действовать с 1 октября 2014 года.

Прежде всего Постановлением устанавливается размер выплат. Так, за создание служебного изобретения работнику полагается начислить вознаграждение в размере 30% от его средней зарплаты за последние 12 месяцев. А создание служебной полезной модели или служебного промышленного образца стоит меньше – всего 20% от средней зарплаты работника за последние 12 месяцев ().

Выплатить вознаграждение организация должна не позднее двух месяцев со дня получения патента (либо со дня передачи права на получение патента другому лицу, либо со дня принятия решения о сохранении информации в тайне). Если же работодатель не получил патент по зависящим от него причинам, то вознаграждение все равно придется выплатить и не позднее 18 месяцев со дня подачи заявки на патент ().

Если организация передала права на использование служебного объекта ИС иному лицу, то и здесь автору полагается выплата – в размере 10% от суммы по лицензионному вознаграждению. Перечислить ее работодатель должен в течение месяца со дня получения выплат или части выплат по договору ().

А если работодатель передает иному лицу не право использования, а право на получения патента, то заплатить своему работнику-изобретателю придется больше – 15% от суммы по договору передачи в течение месяца со дня получения вознаграждения ().

Бывает, что над изобретением трудился не один сотрудник, а, например, двое, трое или даже целый коллектив. В этом случае вознаграждение выплачивается всем в равных долях, вне зависимости от личного вклада каждого, если, конечно, сотрудники прежде не заключили регулирующий данный вопрос соглашение ().

И еще один важный момент предусмотрен данным Постановлением. Обратите внимание, что даже при прекращении трудовых отношений с работником-изобретателем организация все равно обязана выплачивать полагающиеся ему вознаграждения ().

Налогообложение вознаграждения

Любое вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия в РФ облагается НДФЛ (). Вознаграждение за служебные изобретения и прочие служебные объекты ИС не является исключением. Поэтому при его выплате работодатель должен удержать налог. Однако государством предусмотрено и право на налоговый вычет в размере 30% от суммы выплачиваемых работнику вознаграждений ().

А что касается страховых взносов, то здесь немного сложнее. Если в трудовом договоре с сотрудником прописано, что в его обязанности входит творческая деятельность, результатом которой, в частности, является изобретение, полезная модель или промышленный образец, то вознаграждение за создание объектов ИС облагаются страховыми взносами как иные выплаты в рамках трудовых отношений.

Однако если таких условий в договоре с работником не прописано, то в этом случае с выплат работнику-изобретателю страховые взносы начислять не нужно ( , Федерального закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования"). Такого мнения придерживается и ПФР ().

Бухучет операций с объектом ИС

В отличие от кадровика, бухгалтеру вовсе не обязательно знать, что изобрел сотрудник. Все это будет являться нематериальным активом. Принимается он к учету по фактической (первоначальной стоимости) на дату принятия его к учету ( , утв. приказом Минфина РФ от 27 декабря 2007 г. № 153н, далее – ПБУ 14/2007).

К расходам на создание НМА относят:

• расходы на оплату труда работников, непосредственно занятых при создании нематериального актива или при выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ по трудовому договору, а также страховые взносы;
• расходы на содержание и эксплуатацию научно-исследовательского оборудования, установок и сооружений, других основных средств и иного имущества, амортизация основных средств и нематериальных активов, использованных непосредственно при создании нематериального актива, фактическая (первоначальная) стоимость которого формируется;
• суммы, уплачиваемые за выполнение работ или оказание услуг сторонним организациям по заказам, договорам подряда, договорам авторского заказа либо договорам на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ;
• иные расходы, непосредственно связанные с созданием нематериального актива и обеспечением условий для использования актива в запланированных целях ().

Рассмотрим, какими проводками должен отразить бухгалтер создание служебного изобретения и постановки его на учет.

Пример

ПОЛЕЗНЫЕ СЕРВИСЫ

В организации было создано служебное изобретение. Зарплата сотрудника-изобретателя составила 120 000 руб. Страховые взносы – 36 000 руб., в том числе в ПФР (22%) – 26 400 руб., ФФОМС (5,1%) – 6120 руб. и в ФСС (2,9%) – 3480 руб. Расходы на содержание и эксплуатацию научно-исследовательского оборудования, использовавшегося при изобретении – 300 000 руб.

При регистрации заявки организация заплатила госпошлину в размере 1650 руб. и плату за проведение экспертизы заявки – 2450 руб.

Проводки:

ДЕБЕТ 08 КРЕДИТ 70

120 000 руб. – учтена в расходах зарплата работника-изобретателя;

ДЕБЕТ 08 КРЕДИТ 69.2

26 400 руб. – учтена в расходах сумма страховых взносов в ПФР;

ДЕБЕТ 08 КРЕДИТ 69.3

6120 руб. – учтена в расходах сумма страховых взносов в ФФОМС;

ДЕБЕТ 08 КРЕДИТ 69.3

3480 руб. – учтена в расходах сумма страховых взносов в ФСС;

ДЕБЕТ 08 КРЕДИТ 23

300 000 руб. – учтены расходы на эксплуатацию научно-исследовательского оборудования;

ДЕБЕТ 76 КРЕДИТ 51

4100 руб. (1650 + 2450) – уплачена госпошлина за подачу заявки и проведение экспертизы;

ДЕБЕТ 08 КРЕДИТ 76

4100 руб. – учтена в расходах госпошлина за подачу заявки и проведение экспертизы;

ДЕБЕТ 04 КРЕДИТ 08

460 100 руб (120 000 + 26 400 + 6120 + 3480 + 300 000 + 4100) руб. – принято к учету изобретение как нематериальный актив.

"Трудовое право", 2011, N 11

Для многих работодателей, особенно крупных промышленных предприятий, является актуальным вопрос о поощрении рационализаторских и изобретательских инициатив своих работников. Одним из результатов такого процесса может являться служебное изобретение - изобретение, созданное работником (автором) в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя. Споры между работодателем и работниками по поводу служебных изобретений нельзя назвать часто встречающейся разновидностью трудовых споров, однако практически всегда такие дела являются сложными для разрешения и неоднозначными.

Одну из подобных ситуаций рассматривал Верховный Суд в Определении от 17.05.2011 по делу N 46-В11-8. Суть спора была такова. Несколько работников обратились в суд с иском к предприятию, заявив о своем праве на выплату вознаграждения за использование их изобретения - метода получения бутилкаучука, а также на взыскание пени за несвоевременную выплату вознаграждения. Предприятию был выдан патент на данное изобретение, с 1999 г. оно используется им в производстве, однако авторское вознаграждение работникам до сих пор не выплачено.

Суды первой и кассационной инстанций поддержали работников, удовлетворив исковые требования о взыскании вознаграждения. Удовлетворяя заявленные требования, суды исходили из того, что изобретение, созданное истцами в связи с выполнением трудовых обязанностей, действительно внедрено на производстве, используется предприятием, от использования изобретения предприятие получает доход, однако авторское вознаграждение за использование изобретения своевременно не выплачивает. Кроме того, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что действующее законодательство не содержит норм, предусматривающих прекращение выплаты вознаграждения авторам изобретения в связи с досрочным прекращением действия патента.

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда посчитала обоснованной просьбу предприятия отменить предыдущие судебные решения в связи с тем, что к отношению сторон необходимо применить иные нормы материального права.

Право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные работником-автором в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (служебное изобретение, служебная полезная модель, служебный промышленный образец), принадлежит работодателю, если договором между ним и работником (автором) не предусмотрено иное. При этом авторское право сохраняется за работником. Данная норма предусмотрена п. 2 ст. 8 Патентного закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3517-1 (далее - Патентный закон). Отметим, что Патентный закон утратил силу в связи с введением с 01.01.2008 части четвертой ГК РФ, однако к рассматриваемому спору он применяется, так как служебное изобретение было создано до 01.01.2008. Кроме того, положения Патентного закона об авторском праве на служебное изобретение и праве на вознаграждение за такое изобретение были перенесены в часть четвертую ГК РФ практически без изменений.

Работнику за его изобретение полагается вознаграждение в следующих случаях, предусмотренных абз. 3 п. 2 ст. 8 Патентного закона:

1. если работодатель получит патент на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец;
2. если работодатель примет решение о сохранении информации о таких изобретениях, полезной модели или промышленном образце в тайне;
3. если работодатель передаст право на получение патента другому лицу;
4. если работодатель не получит патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам.

Согласно п. 4 ст. 1370 ГК РФ работодатель должен принять решение в течение 4 месяцев со дня получения письменного заявления от работника о служебном изобретении, в противном случае работник будет иметь право самостоятельно подать заявку на патент.

В ст. 1345, п. п. 1, 3 ст. 1370 ГК РФ закреплено за работодателем исключительное право на служебное изобретение, созданное работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей, а также преимущественное право на получение патента, если иное не предусмотрено договором между работником и работодателем. При этом работнику (автору) принадлежит право авторства на служебное изобретение.

Кратко отметим, что вопрос о размере вознаграждения работнику за служебное изобретение законодатель оставил на усмотрение сторон. При этом п. 4 ст. 1370 ГК РФ установлено, что Правительство РФ вправе устанавливать минимальные ставки вознаграждения за служебные изобретения. До настоящего времени данные ставки не установлены. В связи с этим действует минимальный размер вознаграждения, установленный ранее Законом СССР от 31 мая 1991 г. N 2213-1 "Об изобретениях в СССР". Тот же размер вознаграждений рекомендован к применению в Информационном письме Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам от 25 июня 2008 г. "О выплате вознаграждений авторам служебных изобретений, полезных моделей, промышленных образцов", согласно которому вознаграждение за использование изобретения в течение срока действия патента выплачивается автору на основе договора работодателем, получившим патент, или его правопреемником в размере не менее 15% прибыли (соответствующей части дохода), ежегодно получаемой патентообладателем от его использования, а также не менее 20% выручки от продажи лицензии без ограничения максимального размера вознаграждения. Вознаграждение за использование изобретения, полезный эффект от которого не выражается в прибыли или доходе, выплачивается автору в размере не менее 2% от доли себестоимости продукции (работ и услуг), приходящейся на данное изобретение.

Одному из граждан-истцов по делу N 46-В11-8 Верховным Судом было отказано в выплате вознаграждения, так как он в трудовых отношениях с предприятием никогда не состоял, вследствие чего не может являться автором служебного изобретения.

В споре с остальными истцами-работниками предприятие-ответчик опиралось на два основных аргумента:

1. действие патента было досрочно прекращено 31 марта 2009 г.;
2. работниками не были представлены доказательства, подтверждающие использование предприятием каждого признака формулы изобретения.

Рассматривая первый довод предприятия, Верховный Суд учел, что по истечении срока действия исключительного права изобретение, полезная модель или промышленный образец переходят в общественное достояние согласно ст. 1364 ГК РФ. Изобретение, полезная модель или промышленный образец, перешедшие в общественное достояние, могут свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения за использование.

В соответствии со ст. 1399 ГК РФ действие патента на изобретение прекращается досрочно, если патентообладатель подал в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявление о прекращении действия патента. Действие патента прекращается со дня поступления заявления в уполномоченный орган.

Однако вынесенные по делу судебные постановления не учитывали данный факт. Суд первой инстанции обязал предприятие выплатить всем авторам вознаграждение за все время использования изобретения по настоящий момент, не учитывая, что действие патента досрочно прекращено по заявлению патентообладателя 31.03.2009.

Что касается довода об использовании формулы изобретения, суд первой инстанции отклонил ходатайство предприятия о проведении патентоведческой экспертизы и пришел к выводу о доказанности использования предприятием формулы изобретения "Способ получения бутилкаучука". Основанием к этому послужило то, что три отличительных признака изобретения, содержащихся в формуле изобретения, а именно: состав катализатора, соотношение протонированных комплексов и суммарное содержание протонированных комплексов в катализаторе, указаны в текущем регламенте производства, что подтверждает использование предприятием изобретения в производстве бутилкаучука по настоящее время.

Верховный Суд с данным выводом не согласился по следующим основаниям. В соответствии с п. 2 ст. 10 Патентного закона изобретение признается использованным в способе производства, если в нем использован каждый признак изобретения, приведенный в независимом пункте содержащейся в патенте формулы изобретения, либо эквивалентный общеизвестный признак. Аналогичная норма содержится в п. 3 ст. 1358 ГК РФ.

Таким образом, для установления факта использования предприятием изобретения работников в настоящее время необходимо установить использование каждого, а не трех отдельных признаков изобретения "Способ получения бутилкаучука", что судами нижестоящих инстанций не было учтено. Таким образом, Верховный Суд поддержал довод предприятия-ответчика о недоказанности использования по настоящий момент формулы изобретения.

В целом, судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда полностью поддержала позицию предприятия-ответчика по данному делу, посчитала необоснованными решения судов первой и кассационной инстанций, отменила данные решения и направила дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, указав на необходимость учесть изложенные в Определении от 17.05.2011 обстоятельства и требования закона.

Рассматривая тему служебных изобретений, также хотелось бы упомянуть о служебных секретах (ноу-хау) и служебных произведениях, созданных работниками.

Секрет производства (ноу-хау) - это сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам (ст. 1465 ГК РФ). Важными признаками, позволяющими отнести сведения к секретам производства, являются отсутствие у третьих лиц свободного доступа к таким сведениям и внедрение в отношении таких сведений их обладателем режима коммерческой тайны. Исключительное право на секрет производства, созданный работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (служебный секрет производства), принадлежит работодателю (п. 1 ст. 1470 ГК РФ) и продолжается до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих секрет производства (ст. 1467 ГК РФ).

Гражданин, которому в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя стал известен секрет производства, обязан сохранять конфиденциальность полученных сведений до прекращения действия исключительного права на секрет производства (п. 2 ст. 1470 ГК РФ), в противном случае он будет обязан возместить работодателю убытки из-за его разглашения.

Служебное произведение - произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (п. 1 ст. 1295 ГК РФ). Авторское право на служебное произведение сохраняется за работником (автором), а исключительное право его использования принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение признается принадлежащим автору.

Если же работодатель в течение трех лет предпримет одно из указанных действий, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты определяются договором между работодателем и работником, а в случае спора - судом (п. 2 ст. 1295 ГК РФ).

Приведем несколько судебных решений по спорам о служебных произведениях:

Определение ВАС РФ от 15.06.2010 N ВАС-5413/10 по делу N А41-11030/09. Суд отказал в иске о взыскании компенсации за нарушение авторских прав, защите авторских прав, поскольку истец не доказал, что рекламный слоган является его служебным произведением как самостоятельный объект авторского права, то есть является уникальным, не представил подлинник договора с автором, не доказал, что оспариваемый слоган использовался ответчиком в рекламной кампании.

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.06.2011 по делу N А67-4789/2010.

Суд удовлетворил иск о признании исключительного права на произведение дизайна (дизайн упаковки), о запрете на использование дизайна другой организацией, частично удовлетворил требования о выплате компенсации. Организация-истец разработала дизайн упаковки своей продукции и использовала его на протяжении многих лет, однако другая организация зарегистрировала товарный знак с тождественным дизайном. Впоследствии по заявлению истца УФАС провело проверку и признало действия организации недобросовестной конкуренцией. Решением Роспатента предоставление правовой охраны товарному знаку признано недействительным. Данные решения УФАС и Роспатента послужили для суда доказательством того, что истец является законным обладателем исключительного права на произведение дизайна, вследствие чего иск был удовлетворен.

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12.05.2011 по делу N А45-12290/2010.

Суд отказал в иске о взыскании компенсации за нарушение авторских прав, так как истец не представил доказательств того, что автором спорных произведений является его работник.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.12.2010 по делу N А56-62462/2009.

Суд отказал в иске об обязании снять и уничтожить построенную истцом инженерную конструкцию, поскольку посчитал, что данная конструкция не является объектом авторского права, а представляет собой способ решения технической задачи в ходе исполнения договора подряда. Кроме того, суд указал на то, что истец выбрал ненадлежащий способ защиты права (требование разрушить конструкцию).

Подведем итоги. В случае возникновения спора с работником о служебном изобретении работодателю необходимо помнить следующее:

1. работник обязан письменно заявить о служебном изобретении (п. 4 ст. 1370 ГК РФ);
2. работодателю необходимо принять решение о получении патента на служебное изобретение в течение 4 месяцев со дня принятия заявления (п. 4 ст. 1370 ГК РФ);
3. служебным может считаться только то изобретение, которое создано работником (лицом, заключившим трудовой договор) и только в рамках его служебных обязанностей либо задания работодателя (п. 1 ст. 1370 ГК РФ);
4. размер вознаграждения устанавливается договором сторон (с учетом минимального установленного размера), при возникновении разногласий - судом. Целесообразно прописать размер авторского вознаграждения в трудовом договоре или дополнительном соглашении к нему (п. 4 ст. 1370 ГК РФ);
5. работодатель имеет право досрочно прекратить действие патента на служебное изобретение, переведя его таким образом в общественное достояние, и перестать в связи с этим начислять вознаграждение работнику (ст. 1399 ГК РФ);
6. при обращении в суд за взысканием вознаграждения работник будет обязан доказать использование его служебного изобретения работодателем, то есть доказать наличие в технологии производства каждого (а не отдельных) патентного признака изобретения (Определение Верховного Суда от 17.05.2011 по делу N 46-В11-8);
7. работодателю следует различать служебное изобретение, служебный секрет (ноу-хау) и служебное произведение. По каждому из них исключительное право использования в общем случае принадлежит работодателю, однако порядок действий, сроки принятия решений и аргументы судебной защиты будут различны.

Комментарий Л. Королькова на статью И.В. Артемовой "Право на авторское вознаграждение за изобретение, созданное работником в служебных целях"

Самое главное при создании изобретения во время выполнения служебных функций заключается в том, что процесс создания такого объекта должен быть документально зафиксирован. Согласно п. 1 ст. 1370 Гражданского кодекса РФ изобретение, полезная модель, промышленный образец признаются служебными, если они созданы работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя.

Исходя из содержания вышеуказанной нормы необходимо наличие трудовых отношений между работодателем и работником-автором. При этом следует учитывать требования ч. 4 ст. 11 Трудового кодекса РФ, согласно которой в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

Изобретение, полезная модель, промышленный образец приобретают статус служебных только при наличии одного из условий - если охраноспособная разработка создана работником в связи с выполнением им своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя. Под трудовыми обязанностями следует понимать зафиксированные в трудовом договоре, должностной инструкции функциональные обязанности работника, предусматривающие в том числе и выполнение работ, связанных с созданием объектов промышленной собственности.

Конкретное задание работодателя должно подтверждаться выдачей письменного задания работнику выполнить конкретную работу, обязанность выполнения которой может не входить в число его трудовых обязанностей. Поскольку факт создания служебных изобретений, полезных моделей, промышленных образцов влечет за собой правовые последствия, процесс разработки данных объектов должен подтверждаться документально. В различных ситуациях помимо трудового договора и должностной инструкции такими подтверждающими документами признаются:

• документ с текстом конкретного задания работодателя;
• приказ (распоряжение) работодателя либо любая служебная переписка относительно создания работником соответствующей разработки и т.д.

Если изобретения, полезные модели, промышленные образцы признаны служебными, то в соответствии с п. 2 ст. 1370 Гражданского кодекса РФ право авторства на них принадлежит работнику (автору). Данное положение опирается на норму ст. 1347 Гражданского кодекса РФ, согласно которой автором изобретения, полезной модели или промышленного образца признается гражданин, творческим трудом которого создан соответствующий результат интеллектуальной деятельности.

Законодательство РФ наделяет работников - авторов служебных разработок как личными неимущественными, так и имущественными правами. Следует отметить, что личные неимущественные права указанных авторов не зависят от имущественных прав, не отчуждаются, не передаются и охраняются бессрочно (п. 2 ст. 1228 Гражданского кодекса РФ).

Что касается права на получение патента, а также исключительных прав на служебные разработки, то согласно п. 3 ст. 1370 Гражданского кодекса РФ данные права принадлежат работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и работником-автором не предусмотрено иное.

Во избежание конфликтов на многих предприятиях действует практика, согласно которой оформляется особое соглашение в качестве неотъемлемой части трудового договора, устанавливающее, кому из сторон трудового договора будут принадлежать права на результаты интеллектуальной деятельности, созданные работником.

Большое значение придается и такому важному вопросу, как уведомление работником работодателя о создании патентоспособной служебной разработки. По общему правилу п. 4 ст. 1370 Гражданского кодекса РФ работник должен письменно уведомить работодателя о создании в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя такого результата, в отношении которого возможна правовая охрана.

По сложившейся практике оптимальной формой такого уведомления является письменное заявление работника на имя работодателя о созданной служебной разработке с приложением описания объекта в объеме, необходимом для понимания его сущности. Указанные материалы рекомендуется регистрировать в специальном реестре. Данная регистрация необходима для начала исчисления срока, который предоставляется законодательством работодателю для принятия решения о том, как распорядиться служебным объектом интеллектуальной собственности, предоставленным ему работником.

В соответствии с п. 4 ст. 1370 Гражданского кодекса РФ работодателю предоставляются четыре месяца с момента вручения вышеуказанного уведомления, в течение которых он должен совершить одно из следующих действий:

• подать заявку в Роспатент на выдачу патента на свое имя;
• передать право на получение патента другому лицу;
• сообщить автору о сохранении информации о достигнутом результате в тайне.

При несовершении одного из указанных действий право на получение патента переходит работнику. Если по завершении процесса патентования статус патентообладателя получает работодатель, он обязан заключить с авторами - работниками предприятия предусмотренный законодательством договор о размере и порядке выплаты авторского вознаграждения.

Комментарий Т. Бекреневой на статью И.В. Артемовой "Право на авторское вознаграждение за изобретение, созданное работником в служебных целях"

Статья 1370 ГК РФ регулирует отношения, которые связаны со служебными изобретениями, полезными моделями и промышленными образцами. Статус служебных указанные объекты приобретают в том случае, если они созданы работником в рамках выполнения своих трудовых обязанностей или при выполнении конкретного задания работодателя.

При установлении круга трудовых обязанностей работника, создавшего служебное изобретение, полезную модель или промышленный образец, действуют те же правила, которые касаются служебных произведений. Такие обязанности прежде всего вытекают из трудового договора, который согласно ст. 56 ТК РФ должен определять трудовую функцию работника.

Обязанности работника, кроме того, могут определяться внутренними документами работодателя, с которыми работник ознакомлен. К таким документам могут относиться приказы, положения, должностные инструкции.

Согласно п. 1 ст. 1370 ГК РФ изобретение, созданное работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, признается служебным изобретением. Право авторства на служебное изобретение принадлежит работнику (автору) (п. 2 ст. 1370 ГК РФ). Исключительное право на служебное изобретение и право на получение патента принадлежат работодателю, если трудовым или иным договором между работником и работодателем не предусмотрено иное (п. 3 ст. 1370 ГК РФ).

Согласно п. 4 ст. 1370 ГК РФ, если работодатель получит патент на служебное изобретение, либо примет решение о сохранении информации об изобретении в тайне и сообщит об этом работнику, либо передаст право на получение патента другому лицу, либо не получит патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам, работник имеет право на вознаграждение. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора - судом.

Таким образом, по общему правилу за работником, создавшим служебное изобретение, полезную модель или промышленный образец, закрепляется право авторства на соответствующий объект. Данное право по своей природе является неимущественным и не может отчуждаться.

Исключительное право на служебное изобретение, полезную модель, промышленный образец, которое согласно ст. 1226 ГК РФ является имущественным правом, а также право на получение патента принадлежат работодателю. Исключительное право на служебное изобретение, полезную модель и промышленный образец может не перейти к работодателю и сохраниться у работника в двух случаях:

1. соглашением, в том числе трудовым, между работником и работодателем может быть предусмотрено иное распределение исключительных прав на указанные объекты;
2. ГК РФ предоставляет работодателю срок, в течение которого он может подать заявку на выдачу патента в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, передать право на подачу данной заявки другому лицу либо сообщить работнику о сохранении информации о созданном объекте в тайне.

Если работодатель не совершит ни одно из указанных действий, то право на получение соответствующего патента переходит к работнику. В этом случае ГК РФ сохраняет за работодателем право на использование служебного изобретения, полезной модели или промышленного образца в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой патентообладателю компенсации.

В том случае, если соглашениями, заключенными между работником и работодателем, не закреплено право работника на получение патента, при создании служебного изобретения, полезной модели промышленного образца работник обязан письменно уведомить работодателя. Поскольку ГК РФ не установлено, в течение какого времени работник должен уведомить работодателя, - этот срок должен быть определен в трудовом договоре либо определен работодателем и доведен до работника. В ином случае, если срок направления упомянутого уведомления не определен, рассматриваемое положение ГК РФ фактически теряет смысл.

Уведомление работодателя о создании служебного изобретения, полезной модели или промышленного образца является событием, с которым ГК РФ связывает начало течения четырехмесячного срока для совершения работодателем одного из указанных ниже действий:

• работодатель может подать заявку на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Под подачей заявки на выдачу патента понимаются действия, указанные в ст. 1374 ГК РФ. В этом случае после получения патента работодатель становится обладателем исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец;
• работодатель может передать право на подачу заявки на патент другому лицу. Вопросы передачи права на получение патента не раскрываются в ГК РФ. Тем не менее из общего анализа положений ГК РФ можно сделать вывод о том, что такая передача должна производиться на основании договора между работодателем и иным лицом, желающим получить соответствующий патент. Кроме этого, если передача права на получение патента происходит после подачи заявки работодателем, в документы заявки должны быть внесены изменения (ст. 1378 ГК РФ). В любом случае права на получение патента могут быть переданы только до регистрации изобретения, полезной модели или промышленного образца. После регистрации работодатель может заключить договор об отчуждении исключительного права либо лицензионный договор;
• информация о результатах интеллектуальной деятельности по решению работодателя может быть сохранена в тайне. При этом ГК РФ не определяет, что в данном случае имеется в виду коммерческая тайна. Поэтому представляется, что рассматриваемая норма будет распространяться также и на информацию, которая не удовлетворяет критериям коммерческой тайны.

Работник, создавший служебное изобретение, полезную модель или промышленный образец, вправе требовать от работодателя выплаты ему вознаграждения, если работодатель: а) получит патент на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец; б) примет решение о сохранении информации о соответствующих результатах интеллектуальной деятельности в тайне и сообщит об этом работнику; в) передаст право на получение патента другому лицу; г) не получит патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам. Таким образом, если право на получение патента не представлено работнику, он имеет право на вознаграждения фактически в любом случае, за исключением одного: если патент не будет получен работодателем по не зависящим от него причинам.

Гражданский кодекс РФ не устанавливает какие-либо требования к размеру компенсации или вознаграждения, которые выплачиваются работнику, или порядку их выплаты и указывает на то, что эти вопросы должны определяться в договоре между работником и работодателем. Вместе с тем ГК РФ предусмотрено, что Правительство РФ может устанавливать минимальные ставки вознаграждения.

В случае недостижения согласия относительно размера и порядка выплаты компенсации или вознаграждения соответствующий спор рассматривается судом.

Пункт 5 ст. 1370 ГК РФ посвящен ситуации, когда изобретение, полезная модель или промышленный образец не были созданы работником в пределах своих служебных обязанностей, но с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя. В этой ситуации ГК РФ не признает указанные объекты служебными и предоставляет право на получение патента работнику.

Однако работодателю также предоставлены определенные права. Во-первых, он вправе потребовать предоставления ему безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использование созданного результата интеллектуальной деятельности для собственных нужд на весь срок действия исключительного права. ГК РФ не устанавливает какие-либо ограничения для работодателя относительно использования указанных объектов по лицензии, поэтому он вправе использовать изобретение, полезную модель или промышленный образец в любом объеме.

Во-вторых, работодатель вправе потребовать возмещения расходов, понесенных им в связи с созданием таких изобретений, полезной модели или промышленного образца. Размер такого возмещения ГК РФ не определяет, очевидно, оставляя решение данного вопроса на усмотрение сторон. В п. 51 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 26.03.2009 N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" законодатель императивно определяет лицо, которое обязано выплатить вознаграждение автору служебного изобретения. Таким лицом является работодатель (лицо, являвшееся работодателем на момент создания служебного изобретения). Следовательно, даже в том случае, если принадлежащие работодателю права на результат интеллектуальной деятельности переданы (предоставлены) по договору об отчуждении права или по лицензионному договору, лицом, обязанным платить компенсацию или вознаграждение работнику, остается работодатель. К иным лицам данная обязанность может перейти в порядке универсального правопреемства. При этом размер компенсации или вознаграждения определяется договором, а в случае спора - судом.

Комментарий С. Смирнова на статью И.В. Артемовой "Право на авторское вознаграждение за изобретение, созданное работником в служебных целях"

В связи с тем что данный институт права является практически новым и нет разнообразного либо единого применения его норм судами, значительно трудно расставить акценты и определить юридически значимые обстоятельства, которые будут иметь значение при рассмотрении того или иного дела.

Гражданские споры, связанные с защитой нарушенных или оспоренных интеллектуальных прав, рассматриваются и разрешаются судами в соответствии с правилами судопроизводства, предусмотренными Гражданским процессуальным и Арбитражным процессуальным кодексами. Отношения, возникающие по поводу создания и использования служебных изобретений, а также выплаты по ним вознаграждений, относятся к гражданским, вытекающим из трудовых, которые в смысле АПК РФ и определения подведомственности не являются экономическим, то есть к предпринимательской деятельности никак не относятся. Арбитражному суду они становятся подведомственны, когда автор осуществляет предпринимательскую деятельность, связанную с введением служебного изобретения в оборот.

Весьма противоречиво суды подходят к вопросу о привлечении автора в качестве третьего лица при оспаривании права на патент, обладателем которого является юридическое лицо.

Представляется, что указанный подход неоправдан в случае, когда у автора сохраняется имущественное право на получение вознаграждения за использование служебного изобретения, предусмотренное законом или договором с работодателем.

Вопрос квалификации созданного изобретения как "служебного" или "неслужебного" в случае, когда оно было создано директором предприятия, решился в пользу "служебного", так как деятельность директора, его обязанность по организации работы предприятия, связанная с разработкой полезных моделей, изобретений, относились к сфере деятельности предприятия, что так же было подтверждено заключением патентной экспертизы.

Ранее, до 1 января 2008 г., действовала норма Патентного закона РФ, которая устанавливала трехмесячный срок для достижения соглашения между сторонами об условиях договора, после чего спор о вознаграждении мог быть разрешен в судебном порядке. В настоящее время частью четвертой ГК РФ такие сроки не определены. Поэтому для подачи соответствующего иска в суд можно не ждать, когда закончится трехмесячный срок, а подавать в разумный срок - сразу как станет ясно, что работодатель намерен отказать или сознательно затягивает заключение договора. Кроме того, следует иметь в виду, что существовавшая ранее норма Патентного закона РФ о выплате государственным заказчиком вознаграждения автору при предоставлении по требованию первого неисключительной безвозмездной лицензии третьему лицу упразднена.

В вопросах выплаты вознаграждения авторам особую важность приобретает вопрос установления трудовых обязанностей, в которые входит работа, обусловленная трудовым договором. В качестве доказательства выполнения трудовых обязанностей могут выступать трудовой договор, должностная инструкция, конкретное задание на выполнение определенной работы, например по плану НИОКР или хозяйственному договору, заключенному работодателем с другой организацией-заказчиком.

Вопрос о принадлежности прав большое значение приобретает и в том случае, когда состав авторов является смешанным, то есть часть авторов работает на данном предприятии, а часть - привлеченные специалисты.

В случае банкротства работодателя авторы, которым не выплачено вознаграждение за служебное изобретение, вправе выступать в качестве кредиторов второй очереди. При атом автор служебного изобретения вправе требовать включения в список кредиторов при банкротстве своего работодателя, удовлетворения требования по выплате вознаграждения и процентов за несвоевременную выплату вознаграждения.

Как показало рассмотрение тех споров, информация о которых размещалась в средствах массовой информации и официальных журналах, судебная практика нуждается в обобщении и систематизации, выработке общих подходов и объединении усилий авторов и патентообладателей в локальном нормотворчестве в целях обеспечения гарантии стабилизации гражданского оборота в сфере использования служебных изобретений.

В настоящее время практика располагает лишь несколькими судебными решениями, которые используются как первоисточник, и их мы обозначим в настоящем комментарии.

1. Определение Свердловского областного суда от 17.02.2011 по делу N 33-2118/2011.

Суд обоснованно признал недействительным патент на полезную модель в части указания в нем патентообладателя гражданина - работника предприятия, поскольку было установлено, что данная полезная модель является служебной, соответственно, право на получение патента должно принадлежать предприятию. Процедура уведомления работодателя о намерении работника запатентовать служебную модель является обязательной во всех случаях, так как определяющим является тот факт, что полезная модель была создана в связи с исполнением трудовых обязанностей или выполнением конкретного задания работодателя.

2. Определение Верховного Суда РФ от 03.03.2000 по делу N 5-Г00-22.

В удовлетворении иска о взыскании поощрительного вознаграждения за изобретения, возмещении дополнительных расходов правомерно отказано, так как суд верно учел, что истец является автором изобретений и поощрительные вознаграждения по авторским свидетельствам ему не выплачивалось, однако на разработку изобретений и их оформление истец служебного задания не получал, заявочные материалы не оформлял "по собственной инициативе" и отправлял их в Госкомизобретение от своего имени.

3. Определение Верховного Суда РФ от 28.05.1998 N 78-г98-18.

Жалоба о признании незаконным решения об аннулировании авторского свидетельства, признании незаконными действий завода удовлетворена правомерно, поскольку к неопределенному кругу лиц, которым до даты приоритета заявки стала известна сущность заявленного технического решения или тождественного ему решения, не могли относиться лица, которым эта сущность стала известна в связи с их служебным положением.

Комментарий Н. Булыги на статью И.В. Артемовой "Право на авторское вознаграждение за изобретение, созданное работником в служебных целях"

Споры в сфере авторского права и, в частности, связанные с изобретениями - одни из самых сложных в юридической практике. Чаще всего они возникают по поводу авторства и выплаты вознаграждения. Анализируя Определение Верховного Суда РФ от 17.05.2011 N 46-В11-8, автор правильно выделила условия, при которых работнику будет выплачиваться вознаграждение за созданное изобретение. Однако следует подробнее остановиться на вопросе о прекращении выплаты вознаграждения автору, что явилось, согласно рассмотренному определению, одним из оснований для направления дела на новое рассмотрение.

Верховный Суд РФ в Определении N 46-В11-8 указал, что действие патента было досрочно прекращено 31.03.2009. Это означает окончание срока действия исключительного права и переход изобретения в общественное достояние (ст. 1364 ГК РФ) и позволяет после указанной даты использовать изобретение любому лицу без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения за использование. Суд первой инстанции не учел данную норму и вынес решение об удовлетворении требований истцов и выплате авторского вознаграждения за все время использования изобретения.

Однако нельзя категорично говорить о том, что работодатель вправе перевести служебное изобретение в общественное достояние, прекратив действие патента на него досрочно, и в связи с этим перестать выплачивать вознаграждение работнику, если он продолжает использовать данное изобретение на своем предприятии. Многое зависит от обстоятельств дела и, в частности, от условий договора, на основании которого было передано право на изобретение.

Автор статьи, анализируя Определение Верховного Суда РФ, указала лишь на возможность досрочного прекращения патента на изобретение путем подачи патентообладателем соответствующего заявления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (ст. 1399 ГК РФ). Однако эта же статья содержит еще одно (самостоятельное и равноценное) основание досрочного прекращения действия патента на изобретение, а именно неуплату в установленный срок патентной пошлины за поддержание патента в силе. Аналогичное положение содержалось в ст. 20 Закона СССР от 31.05.1991 N 2213-1 "Об изобретениях в СССР".

Именно на данный пункт ссылался ответчик как на основание прекращения выплаты истцу вознаграждения за использование изобретения. Однако Ленинградский областной суд вынес Определение от 02.06.2011 N 33-2811/2011 и оставил в силе решение Сланцевского городского суда Ленинградской области от 26.04.2011, которым удовлетворены требования истца о взыскании задолженности по выплате авторского вознаграждения. Из указанного решения суда известно, что ответчик - ОАО - являлся патентообладателем на изобретения, созданные бывшими работниками завода и переданные ему по многолетним договорам об уступке права на получение патентов. Тогда же были заключены договоры о порядке выплаты вознаграждения авторам изобретений, не являющимся патентообладателями, в соответствии с которыми вознаграждение должно быть выплачено в двухмесячный срок со дня окончания соответствующего квартала использования. На день рассмотрения дела ответчик продолжал использовать указанные изобретения в производстве, однако вознаграждение за третий и четвертый кварталы 2010 г. не выплатил.

Удовлетворяя требования истца в полном объеме и отклоняя ссылки ответчика на ст. 1399 ГК РФ, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что ответчиком не оспаривался тот факт, что завод в настоящее время продолжает использовать вышеназванные изобретения в производстве. В нарушение ст. 56 ГПК РФ ответчик не представил доказательств тяжелого финансово-экономического положения, при котором у предприятия не было достаточных средств уплатить госпошлину для поддержания патентов на 2010 г., на что он ссылался в обоснование своей позиции. Вместе с тем истцы, узнав о неуплате ответчиком пошлины, самостоятельно оплатили ее 07.05.2010. Такие действия истцов были признаны законными, произведенными в рамках самозащиты права.

Кроме того, суд обратил внимание на договор, заключенный между авторами изобретения и работодателем. Анализируя совокупность положений ст. 1379 ГК РФ и п. 11 договоров об уступке права на получение патентов, суд первой инстанции пришел к выводу, что действие договоров досрочным прекращением действия патентов не прекращается, поскольку ответчиком не представлено доказательств, что досрочное прекращение действия патента вызвано причинами, не зависящими от действия ОАО.

Учитывая указанное, Ленинградский областной суд признал правильным решение суда первой инстанции о выплате авторского вознаграждения истцу за третий и четвертый кварталы 2010 г. и оставил без удовлетворения жалобу ОАО.

Возвращаясь к рассмотренному в статье Определению Верховного Суда РФ N 46-В11-8, можно говорить о намеренном прекращении действия патента с целью приостановления выплат вознаграждения авторам. При условии продолжения использования изобретения возможно обжалование таких действий работодателя. Однако, как правильно отметила автор статьи, суд будет исследовать вопрос об использовании ответчиком в изделиях каждого признака изобретения, включенного в независимый пункт формулы, или эквивалентного ему признака либо использовании в изделиях иного технического решения. Именно данный вопрос представляет наибольшую сложность, поскольку требует специальных познаний в отрасли техники и технологии

Отчасти схожая ситуация изложена в Определении Свердловского областного суда от 23.12.2010 по делу N 33-14979/2010, выводы которого следует рассмотреть особенно. П., Ч., С. обратились в суд с иском к ОАО "СУАЛ" о взыскании авторского вознаграждения, указав в обоснование своих требований, что они являются авторами изобретения "Шамотоотделитель". Патентообладателем изобретения являлось ОАО "Богословский алюминиевый завод", которое вошло в состав ОАО "СУАЛ" путем реорганизации в форме присоединения 01.01.2001.

Ответчик с иском не согласился, указав, что согласно передаточному акту от 05.09.2000 патенты не входили в переданные нематериальные активы, то есть не были переданы. В связи с чем отсутствует законное основание считать ОАО "СУАЛ" патентообладателем по данному патенту и, соответственно, лицом, обязанным выплачивать авторское вознаграждение. Кроме того было указано, что поскольку патентообладателем ОАО "Богословский алюминиевый завод" не была уплачена в установленный срок патентная пошлина за поддержание патента в силе, то автор и патентообладатель не имеют права на получение вознаграждения за использование изобретения, поскольку по закону оно перешло в общественное достояние. При этом ОАО "СУАЛ" не отрицало использования изобретения истцов в 2009 г.

Суд первой инстанции, рассмотрев материалы дела, вынес решение об удовлетворении требований истцов о взыскании авторского вознаграждения. Суд кассационной инстанции не нашел оснований для отмены данного решения. В частности, указано, что ОАО "СУАЛ" является правопреемником ОАО "Богословский алюминиевый завод" по всем правам и обязательствам в отношении всех его кредиторов и дебиторов, включая и обязательства, срок исполнения которых не наступил, следовательно, ОАО "Богословский алюминиевый завод" были переданы, а ответчиком получены в полном объеме все права и обязанности по указанному в иске патенту. Суд обоснованно пришел к выводу о несостоятельности утверждений представителей ОАО "СУАЛ" об отсутствии у ответчика обязанности по выплате авторского вознаграждения за 2009 г. в связи с прекращением действия патента, поскольку, как установлено в судебном заседании, патент на изобретение "Шамотоотделитель" свое действие не прекратил, указанных данных Роспатента ответчик не представил. И более того, признал правильным вывод суда первой инстанции о том, что в любом случае в силу положений п. п. 3, 4 ст. 1370 Гражданского кодекса РФ прекращение действия патента не является основанием для прекращения выплат авторского вознаграждения, посчитав необоснованными доводы ответчика об отсутствии у последнего обязанности по выплате авторского вознаграждения в связи с прекращением действия патента, поскольку закон не связывает обязанность по выплате такого вознаграждения непосредственно с использованием изобретения и дальнейшее распоряжение работодателя закрепленными за ним исключительными правами на служебное изобретение не влияет на его обязанность выплатить данное вознаграждение. Кроме того, указано, что, отказываясь от уплаты пошлины за поддержание патента, ответчик, по сути, отказывается от ранее принадлежащих ему прав и обязанностей патентообладателя. Однако при этом не должны нарушаться имущественные интересы автора изобретения, который при данных обстоятельствах в силу действующего законодательства не имеет возможности оформить патент на свое имя. Даже при прекращении действия патента правоотношения между изобретателем и его работодателем, ранее оформившим на себя патент на изобретение, не прекращаются и обязанность у работодателя по выплате авторского вознаграждения сохраняется.

В ходе судебного разбирательства факт использования изобретения "Шамотоотделитель" по патенту в 2009 г. ответчиком не оспаривался и подтвержден представленным ОАО "СУАЛ" расчетом экономического эффекта от его использования. С методикой расчета ответчика и использованными в нем показателями согласились истцы, оспаривая лишь величину расхода сжатого воздуха на один шамотоотделитель в час и применение доли спорного патента в экономическом эффекте от снижения затрат на ремонты. В случае если бы ответчик оспаривал использование изобретения по патенту, для истцов возникли бы дополнительные сложности во взыскании вознаграждения. В частности, автором статьи правильно указано, что при обращении в суд за взысканием вознаграждения работник будет обязан доказать использование его служебного изобретения работодателем, что не всегда возможно.

Т.Ю. Левадная,
советник налоговой службы Российской Федерации III ранга

1. Общие положения

При налогообложении доходов, полученных физическими лицами - авторами и (или) патентообладателями в соответствии с договорами, основывающимися на нормах патентного законодательства, у налоговых органов и налоговых агентов нередко возникают вопросы, касающиеся классификации таких доходов.

В одних случаях эти доходы рассматриваются как доходы, полученные физическими лицами в качестве вознаграждений авторам открытий, изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, в других случаях - как доходы от продажи физическими лицами принадлежащего им на праве собственности иного имущества. Исходя из этого при определении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц налогоплательщикам предоставляются профессиональные либо имущественные налоговые вычеты.

Вместе с тем правильная с юридической точки зрения классификация вышеуказанных доходов позволит налоговым агентам и налоговым органам в каждом конкретном случае определить правомерность предоставления физическому лицу того или иного налогового вычета. При решении данного вопроса следует руководствоваться условиями конкретного договора и нормами действующего патентного, гражданского и налогового законодательства.

В частности, отношения, возникающие в связи с правовой охраной и использованием изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, регулируются Патентным законом Российской Федерации от 23.09.1992 N 3517-1 (далее - Патентный закон).

Статьей 3 Патентного закона определено, что права на изобретение, полезную модель, промышленный образец охраняются законом и подтверждаются соответственно патентом на изобретение, патентом на полезную модель и патентом на промышленный образец. Патент удостоверяет приоритет, авторство изобретения, полезной модели или промышленного образца и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

При этом установлены следующие сроки действия патентов:

- патент на изобретение действует до истечения двадцати лет с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности;

- патент на полезную модель действует до истечения пяти лет с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности; срок его действия может быть продлен указанным федеральным органом по ходатайству патентообладателя, но не более чем на три года;

- патент на промышленный образец действует до истечения десяти лет с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности; срок его действия может быть продлен соответствующим федеральным органом по ходатайству патентообладателя, но не более чем на пять лет.

Согласно ст. 7 Патентного закона автором изобретения (полезной модели, промышленного образца) признается физическое лицо, творческим трудом которого оно создано. Если в создании изобретения (полезной модели, промышленного образца) участвовало несколько физических лиц, то все они считаются его авторами. Порядок пользования правами, принадлежащими авторам, определяется соглашением между ними.

Вместе с тем ст. 8 Патентного закона предусмотрено, что патентообладателями могут быть не только авторы изобретения (полезной модели, промышленного образца), но также и работодатели, в случае если изобретение (полезная модель, промышленный образец) создано работником (автором) в связи с выполнением трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (так называемые служебное изобретение, служебная полезная модель, служебный промышленный образец) и при этом договором между работодателем и работником (автором) не предусмотрено иное.

Кроме того, патенты выдаются и правопреемникам вышеуказанных лиц.

Если работодатель в течение четырех месяцев с даты уведомления его работником (автором) о полученном им результате, способном к правовой охране в качестве изобретения (полезной модели, промышленного образца), не подаст заявку на выдачу патента на изобретение (полезную модель, промышленный образец) в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, не передаст право на получение патента на служебное изобретение (служебную полезную модель, служебный промышленный образец) другому лицу и не сообщит работнику (автору) о сохранении информации о соответствующем результате в тайне, право на получение патента на такое изобретение (полезную модель, промышленный образец) принадлежит работнику (автору) . В этом случае работодатель в течение срока действия патента имеет право на использование служебного изобретения (служебной полезной модели, служебного промышленного образца) в собственном производстве с выплатой патентообладателю компенсации, определяемой на основе договора.

Если работодатель получит патент на служебное изобретение (служебную полезную модель, служебный промышленный образец), либо примет решение о сохранении информации о таком изобретении (полезной модели, промышленном образце) в тайне, либо передаст право на получение патента другому лицу, либо не получит патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам, работник (автор), которому не принадлежит право на получение патента на такое изобретение (полезную модель, промышленный образец), имеет право на вознаграждение . Размер вознаграждения и порядок его выплаты определяются договором между работником (автором) и работодателем.

Статьей 10 Патентного закона установлено, что никто не вправе использовать запатентованное изобретение (полезную модель, промышленный образец) без разрешения патентообладателя, поскольку патентообладателю принадлежит исключительное право на изобретение. При этом патентообладатель может передать исключительное право на изобретение (полезную модель, промышленный образец), то есть уступить патент, любому физическому или юридическому лицу. Договор о передаче исключительного права (уступке патента) подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и без такой регистрации считается недействительным.

Порядок использования изобретения (полезной модели, промышленного образца), если патент на изобретение (полезную модель, промышленный образец) принадлежит нескольким лицам, определяется договором между ними. При отсутствии такого договора каждый из патентообладателей может использовать запатентованное изобретение (полезную модель, промышленный образец) по своему усмотрению, но не вправе предоставить лицензию или передать исключительное право (уступить патент) другому лицу без согласия остальных патентообладателей.

В соответствии со ст. 13 Патентного закона любое лицо, не являющееся патентообладателем, вправе использовать запатентованное изобретение (полезную модель, промышленный образец) только с разрешения патентообладателя на основе лицензионного договора. По лицензионному договору патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование охраняемого изобретения (полезной модели, промышленного образца) в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и (или) осуществлять другие действия, предусмотренные таким договором.

При исключительной лицензии лицензиату передается право на использование изобретения (полезной модели, промышленного образца) в пределах, оговоренных договором, с сохранением за лицензиаром права на его использование в части, не передаваемой лицензиату; при неисключительной лицензии лицензиар, предоставляя лицензиату право на использование изобретения (полезной модели, промышленного образца), сохраняет за собой все права, подтверждаемые патентом, в том числе и на предоставление лицензий третьим лицам.

Лицензионные договоры на использование запатентованного изобретения (полезной модели, промышленного образца), так же как и до-говоры о передаче исключительного права (уступке патента), подлежат регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и без такой регистрации считаются недействительными.

Таким образом, на основании вышеизложенного можно сделать следующие выводы в отношении видов доходов, которые могут быть получены физическими лицами, являющимися авторами и (или) патентообладателями:

1) физические лица, являющиеся авторами служебного изобретения (служебной полезной модели, служебного промышленного образца), которым не принадлежит право на получение патента на такое изобретение (полезную модель, промышленный образец), имеют право получать вознаграждения как авторы изобретения (полезной модели, промышленного образца) на основании заключаемых между работником (автором) и работодателем договоров, в которых определяются размер вознаграждений и порядок их выплаты;

2) физические лица, являющиеся авторами служебного изобретения (служебной полезной модели, служебного промышленного образца), которым принадлежит право на получение патента на такое изобретение (полезную модель, промышленный образец), то есть являющиеся одновременно патентообладателями , вправе получать выплаты в виде компенсаций, определяемых на основе договоров с работодателем за использование последним служебного изобретения (служебной полезной модели, служебного промышленного образца) в собственном производстве в течение срока действия патента;

3) физические лица, являющиеся одновременно авторами изобретения (полезной модели, промышленного образца) и патентообладателями, могут получить один из двух видов доходов :

а) доходы от продажи исключительной лицензии или неисключительных лицензий, обусловленные лицензионными договорами, в соответствии с которыми ими как патентообладателями

б) доходы от передачи своих исключительных прав на изобретение (полезную модель, промышленный образец) другому физическому или юридическому лицу по договору о передаче исключительного права (уступке патента), то есть доходы , полученные в качестве патентообладателей от уступки патента ;

4) физические лица, являющиеся только патентообладателями, также могут получить один из двух видов доходов :

а) доходы от продажи исключительной лицензии или неисключительных лицензий на основе лицензионных договоров, в соответствии с которыми ими предоставляется право на использование охраняемого изобретения (полезной модели, промышленного образца) другому юридическому или физическому лицу (лицензиату) в объеме, предусмотренном договором;

б) доходы от передачи своих исключительных прав на изобретение (полезную модель, промышленный образец) другому физическому или юридическому лицу, то есть доходы от уступки патента.

Рассмотрим каждый из вышепоименованных видов доходов с точки зрения налогового законодательства, то есть в качестве объекта налогообложения.

2. Налогообложение доходов, полученных физическими лицами, являющимися авторами и (или) патентообладателями

Статьей 38 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) определены объекты налогообложения, которыми являются в том числе доход и имущество.

В частности, согласно ст. 41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в отношении физических лиц в соответствии с главой 23 настоящего Кодекса.

Согласно НК РФ под имуществом понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (ГК РФ).

При этом ст. 128 ГК РФ установлено, что к объектам гражданских прав относятся:

1) вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права;

2) работы и услуги;

3) информация;

4) результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность);

5) нематериальные блага.

В связи с тем что само понятие "имущество" имеет собирательный характер, необходимо правильно определять его содержание применительно к конкретным правоотношениям. Под имуществом может пониматься вещь или совокупность вещей. Если речь идет об ответственности юридического лица или индивидуального предпринимателя по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом, в содержание понятия "имущество", помимо вещей, могут включаться также имущественные права.

Результаты интеллектуальной деятельности относятся к категории нематериальных объектов. Духовная природа таких объектов обусловливает основные особенности правового регулирования отношений, связанных с использованием и защитой исключительных прав. К этим отношениям неприменимы нормы о праве собственности, относящиеся к вещным правам.

В соответствии со ст. 138 ГК РФ исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности признается в случаях и в порядке, установленных настоящим Кодексом и другими законами. Использование результатов интеллектуальной деятельности, которые являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.

Таким образом, все вышепоименованные виды доходов, которые могут быть получены физическими лицами, являющимися авторами и (или) патентообладателями, следует классифицировать как доходы, полученные в результате правоотношений, связанных с использованием исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности. Следовательно, рассматривать отдельные виды вышеупомянутых доходов в качестве доходов, полученных физическими лицами от продажи принадлежащего им на праве собственности иного имущества, неправомерно .

Статьей 209 НК РФ определено, что для физических лиц, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации, объектом обложения налогом на доходы физических лиц признается доход, полученный в налоговом периоде (календарном году) от источников в Российской Федерации и (или) от источников за пределами Российской Федерации. Согласно ст. 208 НК РФ доходы, полученные физическими лицами от использования в Российской Федерации и (или) за пределами Российской Федерации авторских или иных смежных прав, являются объектом обложения налогом на доходы физических лиц. В соответствии со ст. 224 НК РФ такие доходы подлежат налогообложению по налоговой ставке 13 %.

При этом налоговая база по налогу на доходы физических лиц на основании ст. 210 НК РФ определяется как денежное выражение таких доходов, уменьшенных на сумму полагающихся налогоплательщику стандартных, социальных, имущественных и профессиональных налоговых вычетов, установленных ст. 218-221 настоящего Кодекса.

В частности, п. 3 ст. 221 НК РФ определено, что при исчислении налоговой базы по налогу на доходы налогоплательщики, получающие авторские вознаграждения или вознаграждения за создание, исполнение или иное использование произведений науки, литературы и искусства, а также вознаграждения авторам открытий, изобретений и промышленных образцов, имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов в сумме фактически произведенных и документально подтвержденных расходов.

Если такие расходы не могут быть подтверждены документально, то у авторов открытий, изобретений и создателей промышленных образцов они принимаются к вычету по нормативу в размере 30 % к сумме дохода, полученного за первые два года использования открытия, изобретения или промышленного образца.

При определении налоговой базы по налогу на доходы расходы, подтвержденные налогоплательщиками документально, не могут учитываться одновременно с расходами в пределах установленного норматива.

Таким образом, налогоплательщики, получающие доходы, поименованные в подпункте 3а п. 1 настоящей статьи, в качестве авторов открытий, изобретений и промышленных образцов, являющихся одновременно и патентообладателями, могут реализовать свое право на получение профессиональных налоговых вычетов посредством подачи письменного заявления налоговым агентам (лицензиатам), выплачивающим вознаграждения за использование охраняемого открытия, изобретения или промышленного образца на основании приобретенных по лицензионным договорам исключительных или неисключительных лицензий.

При отсутствии налогового агента, то есть в случае, если доходы, поименованные в подпункте 3а п. 1 настоящей статьи, получены налогоплательщиками от лицензиатов - физических лиц либо от источников за пределами Российской Федерации, которые согласно ст. 226 НК РФ не признаются налоговыми агентами, вышеуказанные налогоплательщики вправе получить профессиональные налоговые вычеты посредством подачи письменного заявления в налоговый орган по месту жительства одновременно с подачей декларации по налогу на доходы по окончании налогового периода.

Если налогоплательщиками в налоговом периоде получены доходы, поименованные в подпункте 3а п. 1 настоящей статьи, от продажи неисключительных лицензий двум и более лицензиатам, то расходы по нормативу в размере 30 % рассчитываются от общей суммы доходов, полученных налогоплательщиками в налоговом периоде по всем лицензионным договорам.

Налогоплательщики, получающие вознаграждения, поименованные в подпункте 1 п. 1 настоящей статьи, в качестве авторов служебного изобретения (служебного промышленного образца), которым не принадлежит право на получение патента на такое изобретение или промышленный образец, в соответствии с договорами, заключаемыми между работником (автором) и работодателем, могут реализовать свое право на получение профессиональных налоговых вычетов посредством подачи письменного заявления налоговым агентам, т.е. работодателям, выплачивающим вознаграждения за использование охраняемого открытия, изобретения или промышленного образца.

В обоих случаях такие вычеты могут быть предоставлены авторам только за первые два года использования открытия, изобретения или промышленного образца.

Кроме того, следует иметь в виду, что согласно п. 3 ст. 221 НК РФ право на получение вышеуказанных профессиональных налоговых вычетов не предусмотрено:

Б) для налогоплательщиков, являющихся авторами служебного изобретения или служебного промышленного образца и одновременно патентообладателями, которые на основе договоров с работодателем получают выплаты в виде компенсаций, поименованные в подпункте 2 п. 1 настоящей статьи, за использование работодателем служебного изобретения или служебного промышленного образца в собственном производстве в течение срока действия патента;

В) для налогоплательщиков, являющихся только патентообладателями и получающих в этом качестве доходы, поименованные в подпункте 4а п. 1, за предоставление юридическим или физическим лицам (лицензиатам) права на использование охраняемого открытия, изобретения или промышленного образца на основании приобретенных по лицензионным договорам исключительных или неисключительных лицензий;

Г) для налогоплательщиков, являющихся патентообладателями и получающих в этом качестве доходы, поименованные в подпунктах 3б и 4б п. 1 настоящей статьи, по договору о передаче своих исключительных прав на открытие, изобретение или промышленный образец какому-либо физическому или юридическому лицу, то есть доходы от уступки патента.

Вместе с тем полагающиеся физическим лицам - авторам и (или) патентообладателям как налогоплательщикам стандартные, социальные и имущественные налоговые вычеты предоставляются при наличии соответствующих оснований в порядке, установленном ст. 218-220 НК РФ.

phytochemical screening, chemotaxonomy, and antioxidant properties // Chem Biodivers. -2015. - Vol. 12(3). - Р. 419-431.

7. Lorig T.S. Human EEG and odor response // Progr. Neurobiol. - 1989. - Vol.33. -Р. 387-398.

8. Martin N. Human electroencephalographic (EEG) response to olfactory stimulation: Two experiments using the aroma of food // Int. J. Psychophysiol. - 1998. -Vol.30 (1). - Р. 287-302.

9. Zhang G., Titlow W.B., Biecker S.M. et al. Determines Odorant Receptor Expression Frequency in Mature Olfactory Sensory Neurons // J eNeuro. - 2016. - Vol.3(5). - P.230-236.

10. United States National Library of Medicine. Режим электронного доступа https://www.ncbi.nlm.nih.gov/pubmed/term=essential+oils

Статья поступила в редакцию 04.04.2017 г.

Tonkovtseva V.V., Tsubanova NA., Tsubanova E.S., Bezzubchak V.V. Influence of olfactory effects of some essential oils on the functional parameters of a rat central nervous system // Bull. of the State Nikita Botan. Gard. - 2017. - № 123. - P. 90-95.

The article presents the results of physiological and pharmacological studies of essential oils" influence such as Catnip, Clary Sage, Helichrysum Italian and Fir. We studied the effect of essential oils on the performance of a central nervous system functional activity of laboratory rats in the test "an open field". It has been established that there are multi-directional effects of Clary Sage essential oil which influence on a locomotoric and exploratory activity. It has been found that Catnip essential oil has a strong anti-stress effect. Fir essential oil has a significant psychoactive effect. Helichrysum Italian essential oil does not change the performance of a rat CNS.

Key words: an experimental pharmacological research; CNS parameters; Catnip essential oil; Clary sage essential oil; Helichrysum Italian essential oil; Fir essential oil.

ПА ТЕНТОВЕДЕНИЕ

УДК 347.77,023

Умамат Исрапиловна Канцаева

Никитский ботанический сад - Национальный научный центр 298648, Россия, г. Ялта, пгт Никита, ул. Никитский спуск, 52

[email protected]

В статье изложены новые правила Российской Федерации по выплате вознаграждения авторам за служебные объекты патентного права - изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

Соблюдение баланса интересов работодателя и работника в вопросе распределения прав и выплаты достойного вознаграждения за использование объектов промышленной собственности было во все времена актуальным.

В Советском Союзе термин «промышленная собственность», как таковой, не употреблялся. Основной объект охраны в СССР - изобретение, охранялся не патентом, а авторским свидетельством. У автора изобретения не было исключительных прав, оно принадлежало государству. В 1991 году, после принятия Закона СССР "Об изобретениях» , выдача авторских свидетельств была прекращена, и изобретения стали охраняться патентами. Патенты удостоверяли авторство, приоритет и исключительные права на использование. Это предоставило автору монополию на использование, автор мог защищать свое право в судах. При этом все бремя патентных расходов легло на заявителя, а им в случае, когда промышленные объекты являлись служебные, были работодатели. Таким образом, баланс преимуществ, оговоренных авторством на патент, сместился в пользу работника.

Объект промышленной собственности является служебным, если относится к области деятельности работодателя, а деятельность работника по созданию РИД входит в круг его трудовых обязанностей. При этом используется опыт, техническое оснащение, денежные средства работодателя.

До 1 октября 2014 года при расчете вознаграждений авторов за изобретения и промышленные образцы работодатели руководствовались статьями 32, 34 Закона СССР «Об изобретениях» и ст. 22 Закона СССР «О промышленных образцах» . Данные акты содержат конкретные минимальные размеры авторских вознаграждений в отношении названных объектов промышленной собственности, подлежащие применению при заключении договора с работником. Нормы, содержащиеся в этих статьях, при определении цены вознаграждения привязаны к таким показателям, как себестоимость, выручка, прибыль, и на практике приводят к сложным расчетам, а в конечном итоге к судебным спорам между работодателем и работникам. После введения в действие ГК РФ для определения цены вознаграждения на служебные объекты интеллектуальной деятельности, использовались нормы статьи 1370. Но, учетом требований, являющихся условием для выплаты вознаграждения, эти нормы устарели.

Полномочия Правительства РФ устанавливать минимальные ставки, порядок и сроки выплаты вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы предусмотрены п. 5 ст. 1246 ГК РФ. Эта норма вступила в силу 3 августа 2013 г. (Федеральный закон от 23.07.2013 № 222-ФЗ «О внесении изменений в часть четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации») . Правила выплаты вознаграждения на указанные объекты интеллектуальной собственности утверждены постановлением Правительства РФ от 04.06.2014 № 512 (далее - Правила) .

Указанные в Правилах ставки, порядок и сроки применяются только в случае, если работодатель и работник не заключили договор, устанавливающий размер, условия и порядок выплаты вознаграждения за служебные объекты патентного права (п. 13 ст. 3, п. 1 ст. 5 Федерального закона от 12.03.2014 № 35-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации») .

Данный порядок позволяет отойти от формулировки «минимальные» в отношении ставок вознаграждения. Таким образом, отход от минимальных ставок, позволяет обеим сторонам - работодателю и работнику к стимулированию определения прав и обязанностей в соответствии со свободой договора.

Принятые «Правила выплаты вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы» (далее - Правила), стимулируют изобретательский уровень и устанавливают наиболее выгодные для работников финансовые условия. Правила устанавливают размер, условия и порядок

выплаты вознаграждения авторам всех служебных объектов патентного права, в том числе и соавторам, при этом способ расчета и размер вознаграждения зависят от вида объекта патентного права и основания выплаты. Система выплаты вознаграждений представлена в таблице.

Создание (единовременная выплата) Использование Лицензионный договор Передача права на получение патента или отчуждение исключительного права

Изобретение 30% средней з/п работника за последние 12 месяцев 100% средней з/п за последние 12 месяцев, в которых использовался объект 10% вознаграждения по лицензионному договору 15% вознаграждения по договору

Промышленный образец 20% средней з/п работника за последние 12 месяцев

Полезная модель

Срок выплаты вознаграждения В течение 2 месяцев со дня получения патента/ принятия решения о сохранении информации в тайне/ передачи права на получение патента другому лицу либо в течение 18 месяцев с даты подачи заявки на патент, если патент не получен по зависящим от работодателя причинам В течение 1 месяца после истечения каждых 12 месяцев, в которых использовался объект В течение 1 месяца со дня получения вознаграждения, обусловленного договором

По Правилам за создание служебного изобретения, служебной полезной модели, служебного промышленного образца вознаграждение должно составлять 30 процентов средней заработной платы работника, являющегося автором служебного изобретения, за последние 12 календарных месяцев и 20 процентов средней заработной платы работника, являющегося автором служебной полезной модели, служебного промышленного образца, за последние 12 календарных месяцев, которая исчисляется на дату подачи работодателем заявки на получение патента на такие изобретение, полезную модель, промышленный образец, либо на день принятия им решения о сохранении информации о них в тайне, либо на день передачи работодателем права на получение патента другому лицу.

Указанная выплата в зависимости от оснований возникновения права работника на вознаграждение осуществляется работодателем единовременно не позднее 2 месяцев со дня получения работодателем патента на служебное изобретение, служебную полезную модель, служебный промышленный образец, либо со дня принятия им решения о сохранении информации о них в тайне, либо со дня передачи работодателем права на получение патента другому лицу, либо не позднее 18 месяцев с даты подачи заявки на получение патента на такие изобретение, полезную модель, промышленный образец в случае, если работодатель не получил патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам.

В Правилах законодатель значительно упростил порядок расчета от использования служебных изобретений. По закону об изобретениях для определения суммы вознаграждения необходимо было рассчитать прибыль, получаемую от использования изобретения. Автор получал не менее 15% прибыли, ежегодно

получаемой от прибыли Если полезный эффект от использования изобретения не выражался в прибыли, то вознаграждение составляло 2% от себестоимости продукции.

За использование работодателем служебного изобретения, служебной полезной модели, служебного промышленного образца работнику, являющемуся их автором, выплачивается вознаграждение в размере его средней заработной платы за последние 12 календарных месяцев, в которых такие изобретение, полезная модель, промышленный образец были использованы.

Вознаграждение выплачивается в течение месяца после истечения каждых 12 календарных месяцев, в которых использовались такие изобретение, полезная модель, промышленный образец.

Данное решение законодателя ставит работодателя в заведомо невыгодные условия. Трудно спрогнозировать получит ли работодатель прибыль от использования изобретения, останется ли он в «минусе» или прибыль будет соразмерна с выплаченным работнику вознаграждением - средней зарплатой за 12 месяцев. При этом, размер вознаграждения, когда соавторов несколько, составляет среднюю зарплату за последние 12 календарных месяцев каждому из соавторов. А закон об изобретениях, действовавший до 1 октября 2014 г., вознаграждение, рассчитанное от прибыли и себестоимости, распределял между всеми соавторами. Этой точки зрения, что работодатель в менее выгодных условиях, придерживается Малькова С.В. .

В случае предоставления работодателем иному лицу права использования служебного изобретения, служебной полезной модели, служебного промышленного образца по лицензионному договору работнику, являющемуся их автором, выплачивается вознаграждение в размере 10 процентов суммы обусловленного лицензионным договором вознаграждения.

Выплата вознаграждения работнику, являющемуся автором таких изобретения, полезной модели, промышленного образца, осуществляется работодателем в течение месяца со дня получения им вознаграждения, обусловленного лицензионным договором, или части такого вознаграждения в случае, если лицензионным договором предусмотрена выплата в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме.

В случае передачи работодателем иному лицу права на получение патента или исключительного права на служебное изобретение, служебную полезную модель, служебный промышленный образец по договору о передаче права на получение патента или договору об отчуждении исключительного права работнику, являющемуся автором таких изобретения, полезной модели, промышленного образца, выплачивается вознаграждение в размере 15 процентов предусмотренного договором вознаграждения в течение месяца со дня получения работодателем указанного вознаграждения.

В случае если служебное изобретение, служебная полезная модель, служебный промышленный образец были созданы совместным творческим трудом нескольких работников, являющихся соавторами таких изобретения, полезной модели, промышленного образца, вознаграждение в случаях, распределяется между ними поровну, если соглашением между такими работниками не предусмотрено иное.

В случае прекращения трудовых отношений между работником, являющимся автором служебного объекта, и работодателем обязанность последнего осуществлять выплату вознаграждения сохраняется.

Таким образом, принятые Правила позволят единообразно решать вопросы выплаты вознаграждений за служебные объекты патентного права в случаях, когда эти вопросы не урегулированы в договорах между работником и работодателем. Остаются открытыми вопросы подтверждения факта использования объекта в определенный период, выплаты вознаграждения при получении работодателем части вознаграждения

по договорам с третьими лицами, ответственности за несвоевременную выплату, порядка раскрытия соответствующей информации работнику.

Правила выплаты вознаграждения в отношении объектов авторского права, например программ для ЭВМ и баз данных, пока регулируются по-прежнему - только на основании договоров между работником и работодателем.

Список литературы

4. Постановление Правительства РФ от 04.06.2014 №512 "Об утверждении Правил выплаты вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы".

5. Федеральный закон от 23.07.2013 г. № 222 - ФЗ «О внесении изменений в часть четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации».

6. Федеральный закон от 12.03.2014 г. № 35-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Статья поступила в редакцию 07.12.2016 г.

Kantsayeva U.I. On the new rules for payment of remuneration to authors for official objects of the patent right // Bull. of the State Nikita Botan. Gard. - 2017. - № 123. - P. 95-99.

The new rules of the Russian Federation for payment of remuneration to authors for official objects of the patent right (invention, utility model, industrial designs) have been represented in the article.

Key words: an official invention; author of an official invention; remuneration for an official invention.

УДК 347.211:712.253:58(477.75)

УПРАВЛЕНИЕ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТЬЮ КАК ФАКТОР ПОДДЕРЖКИ РАЗВИТИЯ ПРЕДПРИЯТИЯ (на примере ФГБУН «НБС - ННЦ»)

Евгения Сергеевна Панюшкина Андрей Владимирович Паштецкий

Никитский ботанический сад - Национальный научный центр 298648, Россия, г. Ялта, пгт Никита, ул. Никитский спуск, 52 aynehz [email protected]

В статье рассматривается развитие инновационной деятельности как приоритетного направления экономики учреждения (предприятия, организации). Основным элементом его обеспечения является создание эффективной системы управления интеллектуальной собственностью субъектов хозяйственной деятельности. При этом формирование или совершенствование данной системы, всегда будет идти в соответствии с инновационными процессами, протекающими в учреждениях (предприятиях, организациях).

Ключевые слова: интеллектуальная собственность; инновационная деятельность; управление интеллектуальной собственностью (УИС); система УИС; результат интеллектуальной деятельности (РИД)

Начальник патентно-лицензионного отдела управления инновационного развития ОАО "Газпром", канд. юрид. наук В.Н.Кастальский.

Одним из факторов, способствующих созданию конкурентоспособных научно-технических разработок, является стимулирование и поощрение авторов положенных в основу таких разработок охраноспособных результатов интеллектуальной деятельности, к которым относятся главным образом объекты патентного права - изобретения и полезные модели. Целям стимулирования и поощрения авторов изобретений служат авторские вознаграждения.

Общие положения о государственном стимулировании создания и использования изобретений содержатся в ст. 34 Патентного закона Российской Федерации. Почти дословно они воспроизведены в четвертой части ГК РФ (ст. 1355), которая вступила в силу 1 января 2008 г. Эти положения не являются нормами прямого действия, а лишь отсылают к специальному законодательству.

Принятие законодательных актов о развитии изобретательства и художественно-конструкторского творчества предусмотрено п. 6 постановления Верховного Совета Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. № 3517-1 "О введении в действие Патентного закона Российской Федерации", а также ст. 12 федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации". Однако такие законодательные акты до сих пор не приняты, и пока нет оснований рассчитывать на их скорое принятие.

Поскольку субъективное право на получение вознаграждения принадлежит автору изобретения, представляется целесообразным рассмотреть его в системе прав, которая включает весь комплекс субъективных прав создателей результатов интеллектуальной деятельности.

В соответствии со ст. 1226 ГК на результаты интеллектуальной деятельности признаются интеллектуальные права, которые включают:

исключительные имущественные права;

личные неимущественные права;

иные права.

Следует отметить, что на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности исключительные и личные неимущественные права возникают всегда. Иные права возникают только в случаях, предусмотренных законом. Это не значит, что иные права не могут быть имущественными. Но такие имущественные права не являются исключительными. Как и любые имущественные права, они имеют экономическое содержание, но не позволяют обладателю использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности или распоряжаться правами на него. Именно к таким иным имущественным правам может быть отнесено и право на авторское вознаграждение.

В соответствии с п. 2 ст. 1345 ГК автору изобретения принадлежат исключительное имущественное право и личное неимущественное право (право авторства). В соответствии с п. 3 ст. 1345 ГК автору изобретения принадлежит также право на вознаграждение за использование служебного изобретения. Это право относится к иным правам авторов изобретений. Вопрос о характере права на вознаграждение за использование служебного изобретения в ГК не решен. Вместе с тем квалификация субъективного права имеет важное практическое значение, например, с точки зрения возможности его уступки, выбора способа защиты.

Следует согласиться с О.А. Городовым, который считает, что "право на вознаграждение за использование служебных изобретений, полезной модели или промышленного образца относится к числу имущественных прав автора". Представляется, что право на вознаграждение за использование служебного изобретения является одним из основных "иных" имущественных прав авторов.

Изобретения относятся к результатам интеллектуальной деятельности - продуктам мыслительной, творческой деятельности, субъектом которой может быть только человек. Поэтому у каждого изобретения обязательно имеется творец, создатель, именуемый автором. В соответствии с п. 1 ст. 1228 ГК автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат. Комментируя указанное положение, Э.П.Гаврилов отмечает, что "творческий труд" и "интеллектуальная деятельность" употребляются в данной норме как синонимы". В соответствии с п. 1 ст. 2 ГК понятие "гражданин" охватывает граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, то есть всех физических лиц. Создание результата интеллектуальной деятельности является юридическим поступком, следовательно, авторами изобретений могут быть любые физические лица - не только дееспособные, но и не имеющие дееспособности.

В соответствии со вторым абзацем п. 1 ст. 1228 ГК не признаются авторами результата интеллектуальной деятельности граждане, не внесшие личного творческого вклада в создание такого результата, в том числе оказавшие его автору только техническое, консультационное, организационное или материальное содействие или помощь либо только способствовавшие оформлению прав на такой результат или его использованию, а также граждане, осуществлявшие контроль за выполнением соответствующих работ. Смысл указанной нормы в том, что такая деятельность не является интеллектуальной, творческой, следовательно, ее результатам не может быть предоставлена правовая охрана.

В некоторых случаях авторами результатов интеллектуальной деятельности могут быть юридические лица. Подобная ситуация может возникнуть, во-первых, если такие результаты созданы за рубежом и охраняются в Российской Федерации на основе международных договоров и, во-вторых, если они созданы до введения в действие четвертой части ГК. Признание в рассматриваемых случаях авторства результатов интеллектуальной деятельности за юридическими лицами представляет собой искусственную конструкцию, так называемую юридическую фикцию.

Представляется, что в этом случае юридическому лицу не может принадлежать субъективное право на вознаграждение за использование служебного изобретения, так как его выплата не будет отвечать целям выплаты авторского вознаграждения - поощрению и стимулированию создателей результатов интеллектуальной деятельности.

В отличие от объектов авторского права создание изобретения или полезной модели невозможно по заказу. Причина в том, что авторское право охраняет форму, а патентное право - содержание. В заказе может быть описана форма произведения (жанр, сюжет, название), но никак не содержание технического решения.

В соответствии с п. 1 ст. 1372 ГК допускается создание по заказу промышленного образца. Промышленный образец представляет собой художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства. Возможность создания промышленного образца по заказу объясняется тем, что художественно-конструкторское решение, охраняемое патентным правом, имеет много общего с произведениями декоративно-прикладного искусства и дизайна, охраняемыми авторским правом. Указанное обстоятельство позволяет выявить сходство договора, предметом которого является создание промышленного образца, и договора авторского заказа. Как отмечает Э.П. Гаврилов, "объектом договора заказа должно быть произведение, уже задуманное автором, а может быть, даже уже сложившееся в голове автора, но еще не воспроизведенное им на каком-либо носителе". Таким образом, предметом договора авторского заказа фактически является не столько создание произведения, сколько придание идеальному, уже созданному в голове автора объекту материальной формы. Такой вывод можно применить и к договору, предметом которого является создание промышленного образца.

Отправной точкой в судьбе исключительных прав служит п. 3 ст. 1228 ГК, в соответствии с которым исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.

Как уже отмечалось, невозможно создание изобретения или полезной модели по заказу. Однако изобретение может быть создано автором либо в своих собственных интересах, либо в интересах работодателя. В зависимости от этого будет различаться и распределение исключительных прав на результат и, следовательно, решение вопроса об авторском вознаграждении. Создание автором изобретения, которое относится к служебным, может являться одним из предусмотренных законом оснований перехода исключительных прав от автора к другому лицу - работодателю.

В соответствии с п. 1 ст. 1370 ГК изобретение, созданное работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, признается служебным. Юридическое оформление отношений работника и работодателя по выполнению в интересах последнего работ, в результате которых может быть создан охраняемый результат интеллектуальной деятельности, происходит через служебные задания. В.А.Дозорцев считал, что "основанием перехода прав на изобретение к работодателю является наличие условий, к которым относят служебные (трудовые) обязанности и задание работодателя. Служебные (трудовые) обязанности есть лишь условие, при котором начинает "работать" подлинное основание - служебное задание".

Говоря о правовой природе отношений работника и работодателя по созданию в рамках служебного задания результата интеллектуальной деятельности, следует указать, что такие отношения лежат в рамках гражданского права. По мнению В.А. Дозорцева, "основанием перехода прав к работодателю является гражданско-правовой, а не трудовой договор, просто в документ, именуемый трудовым договором, могут быть включены гражданско-правовые условия". Возможность такого "сочетания" трудовых и гражданско-правовых договоров также подтверждается практикой Верховного суда Российской Федерации.

Итак, служебным может быть только изобретение, созданное в рамках служебного задания. Представляется, что трудовые обязанности - категория в известной мере широкая. Ее назначение - очертить работнику сферу его трудовой деятельности в трудовом договоре, в то время как назначение служебного задания - руководство к действию по решению конкретной задачи.

Создание изобретения при решении поставленной в служебном задании задачи служит основанием для квалификации изобретения как служебного. Служебное задание не является заказом на создание изобретения. Основание создания изобретения влияет на дальнейшую юридическую судьбу права на получение патента, исключительного права и решение вопроса о выплате авторского вознаграждения.

Первоначальным обладателем права на получение патента является автор (п. 1 ст. 1357 ГК). Субъективное право на получение патента отнесено к иным интеллектуальным правам. Исходя из того, что ГК допускает распоряжение таким правом (п. 3 ст. 1357), его следует отнести к имущественным правам. В соответствии с п. 2 ст. 1357 ГК право на получение патента на изобретение может перейти к другому лицу (правопреемнику) или быть ему передано в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универсального правопреемства, или по договору, в том числе трудовому.

Грамматическое толкование процитированной нормы свидетельствует о том, что законодатель разделительным союзом "или" указывает два основания перехода права на получение патента. Первое - установленное законом, в соответствии с которым к работодателю переходит право на получение патента на служебное изобретение, второе - установленное договором, в том числе трудовым. Буквальное толкование может привести к ложному выводу о том, что в трудовом договоре стороны вправе указать, что к работодателю переходит право на получение патента на изобретение, которое не является служебным.

Исключительное право на изобретение первоначально принадлежит автору, который является первоначальным правообладателем. К производным правообладателям исключительное право может перейти либо по договору, либо по иному основанию, установленному законом. В силу закона допускается переход к работодателю исключительного права только на служебные изобретения. Следовательно, исключительные права на изобретения, не являющиеся служебными, не могут в силу закона принадлежать работодателю, они могут быть переданы только по договору. Как было отмечено, заказ изобретения невозможен. Таким образом, в договоре, в том числе в трудовом, невозможно предусмотреть переход к работодателю исключительного права на изобретение, которое не будет являться служебным и которое еще не создано.

Учитывая изложенное, а также то, что право на получение патента является лишь предпосылкой возникновения исключительного права, противоречит закону договор между работником и работодателем о принадлежности последнему права на получение патента на изобретения, не являющиеся служебными.

Итак, первоначальным обладателем права на получение патента и исключительного права на изобретение является автор. Отношения между автором и работодателем, касающиеся выплаты авторского вознаграждения, опосредствуются заключением гражданско-правового договора о выплате авторского вознаграждения. При этом его условия могут быть изложены в тексте трудового договора. Такой договор может быть заключен как до создания автором охраноспособного результата интеллектуальной деятельности, так и после. Срок действия договора не может превышать срока действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности. Поскольку такой договор носит возмездный характер, существенным его условием является размер вознаграждения. В данном случае не подлежит применению п. 3 ст. 424 ГК.

Последняя оговорка представляется обоснованной. Судебная практика исходит из того, что наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При разногласиях по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным. Последнее обстоятельство дает основание считать условие о цене существенным для любого возмездного договора.

Юридическая судьба права на получение патента и исключительного права на изобретение влияет на решение вопроса об использовании изобретения, а также на особенности заключения договора о выплате авторского вознаграждения. Учитывая изложенное, возможны следующие варианты.

1. Автор создает результат интеллектуальной деятельности в интересах работодателя (служебное изобретение) и в силу закона передает право на получение патента и исключительное право работодателю (п. 3 ст. 1370 ГК). В соответствии с диспозитивной нормой п. 3 ст. 1370 ГК исключительное право на служебное изобретение и право на получение патента принадлежат работодателю, если трудовым или иным договором между работником и работодателем не предусмотрено иное.

Если договором между работником и работодателем "не предусмотрено иное", начинает работать п. 4 ст. 1370 ГК, в соответствии с которым работник должен письменно уведомить работодателя о создании в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя такого результата, в отношении которого возможна правовая охрана. Включение в четвертую часть ГК обязанности работника письменно уведомлять работодателя заслуживает одобрения (такая обязанность не была предусмотрена Патентным законом Российской Федерации). Однако в результате создается ситуация, при которой решение вопроса об отнесении изобретения к служебному доверяется работнику. Именно он принимает решение о том, что результат интеллектуальной деятельности создан им в рамках служебного задания.

Представляется, что в интересах обеих сторон трудового договора работник должен уведомлять работодателя о любом созданном им результате интеллектуальной деятельности для последующего решения вопроса об отнесении такого результата к служебному. Такая ситуация позволит избежать в дальнейшем споров, связанных с защитой патентных прав. В уведомлении работник должен указать, использовались ли им денежные, технические или иные материальные средства работодателя для последующего решения вопроса в соответствии с п. 5 ст. 1370 ГК.

Итак, при создании служебного изобретения работодатель может:

получить патент на служебное изобретение;

принять решение о сохранении информации о нем в тайне;

передать право на получение патента другому лицу;

не получить патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам.

В указанных случаях работник имеет право на вознаграждение на основании третьего абзаца п. 4 ст. 1370 ГК. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором. Заключаемый в этом случае между работником и работодателем договор является договором о выплате авторского вознаграждения, а не лицензионным договором.

Для решения вопроса о размере авторского вознаграждения за создание служебных изобретений необходимо рассмотреть положения закона СССР от 31 мая 1991 г. № 2213-1 "Об изобретениях в СССР". В соответствии с п. 1 ст. 32 указанного Закона вознаграждение за использование изобретения в течение срока действия патента выплачивается автору на основе договора работодателем, получившим патент в соответствии с п. 2 ст. 4 Закона, или его правопреемником в размере не менее 15% прибыли (соответствующей части дохода), ежегодно получаемой патентообладателем от его использования, а также не менее 20% выручки от продажи лицензии без ограничения максимального размера вознаграждения. Вознаграждение за использование изобретения, полезный эффект от которого не выражается в прибыли или доходе, выплачивается автору в размере не менее 2% от доли себестоимости продукции (работ и услуг), приходящейся на данное изобретение. Величина процента определяется предприятием по соглашению с автором.

Положения п. 1 ст. 32 закона СССР "Об изобретениях в СССР" применялись до 1 января 2008 г. на основании п. 6 постановления Верховного Совета Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. № 3512-1 "О введении в действие Патентного закона Российской Федерации". С 1 января 2008 г. рассматриваемые положения применяются на основании ст. 12 федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" до принятия законодательных актов Российской Федерации о развитии изобретательства и художественно-конструкторского творчества.

Указанные положения необходимо рассмотреть более подробно. Анализ положений п. 1 ст. 32 закона СССР "Об изобретениях в СССР" приводит к следующим выводам:

основанием выплаты вознаграждения является договор, заключаемый автором и работодателем или его правопреемником;

вознаграждение выплачивается за использование изобретения;

размер вознаграждения не может быть менее 15% прибыли (соответствующей части дохода), ежегодно получаемой патентообладателем от его использования, а также не менее 20% выручки от продажи лицензии;

максимальный размер вознаграждения не ограничивается.

Для практической реализации положений о вознаграждениях за служебные изобретения необходимо определить, во-первых, что является использованием изобретения, во-вторых, кто должен уплачивать автору вознаграждение. Использование изобретения является одним из правомочий обладателя исключительных прав - правообладателя (п. 1 ст. 1229 ГК). В основу такого подхода положены взгляды В.А.Дозорцева, который считал, что "в содержание исключительного права входят два правомочия - использование и распоряжение. Но объектом использования является сам результат, а объектом распоряжения - право на него, право его использования".

Общее понятие использования результата интеллектуальной деятельности не раскрыто в четвертой части ГК. По мнению В.А. Дозорцева, "в интеллектуальных правах использование представляет собой придание результату творчества формы, пригодной или удобной для непосредственного потребления и приспособленной к пуску в экономический оборот, т.е. это категория, весьма близкая к традиционному распоряжению, имеющая как бы промежуточный характер. Использование - это превращение результата в такую форму или необходимые к нему приготовления. Так, использованием изобретения является изготовление изделия с применением изобретения, пуск этого изделия в продажу, в аренду и т.п.".

Ст. 1358 ГК содержит открытый перечень случаев использования изобретения. Как отмечает О.А. Городов, "под использованием изобретений, полезных моделей или промышленных образцов следует понимать:

Действия, имеющие своим содержанием акты реализации (воплощения) идеальных технических или художественно-конструкторских решений в соответствующие материальные носители;

Действия, имеющие своим содержанием акты применения материальных носителей, в которых реализованы (воплощены) те либо иные технические или художественно-конструкторские решения".

Содержание первой категории раскрыто в п. 2 ст. 1358 ГК, второй - в п. 3 данной статьи. Ответ на вопрос о том, кто должен платить автору за использование служебного изобретения, не является очевидным. Как уже было отмечено, при наличии указанных в законе фактов работник имеет право на вознаграждение. Его размер, условия и порядок выплаты определяются договором между работодателем и работником. В случае получения работодателем патента на изобретение авторское вознаграждение будет выплачиваться работодателем за использование соответствующего изобретения, а также за выдачу лицензий третьим лицам. В этом случае характер выплат может быть периодическим.

Очевидно, что при получении работодателем патента на свое имя договор о выплате авторских вознаграждений заключается между ним и автором.

Однако в последующем работодатель может заключить договор об отчуждении патента третьему лицу. Кто в этом случае должен платить автору и должен ли платить вообще? Наиболее последовательным представляется вариант, в соответствии с которым обязанность по выплате авторского вознаграждения за использование служебного изобретения лежит на патентообладателе. При отчуждении работодателем исключительного права на изобретение новый патентообладатель обязан заключить договор о выплате авторского вознаграждения с автором, так как именно он и будет использовать изобретение. Можно сказать, что служебное изобретение "обременено" правом автора на получение авторского вознаграждения.

Аналогичную позицию занимал и Роспатент. Как было отмечено в информационном письме Роспатента от 10 декабря 1997 г. № 1 "О порядке выплаты вознаграждения за использование изобретений, промышленных образцов, полезных моделей и рационализаторских предложений", выплата вознаграждения авторам изобретений является обязанностью лица, использующего указанные объекты.

При принятии работодателем решения о сохранении информации о таком изобретении в тайне авторское вознаграждение также будет выплачиваться за использование соответствующего технического решения. В этом случае оно должно быть признано служебным секретом производства (ноу-хау) (ст. 1470 ГК). Вознаграждение будет выплачиваться за использование работодателем служебного секрета производства (ноу-хау), а также за выдачу лицензий третьим лицам. Характер выплат может быть периодическим.

Если работодатель не получит патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам, работнику может быть выплачено разовое вознаграждение, которое имеет компенсационный характер. В данном случае от автора - работника зависит только составление заявки на выдачу патента. Зависящие от работодателя причины не относятся к технической составляющей заявки.

В дополнение следует отметить, что в п. 5 ст. 32 закона СССР "Об изобретениях в СССР" содержится положение о поощрительном вознаграждении, выплачиваемом автору изобретения, патент на которое выдан предприятию. Размер поощрительного вознаграждения за изобретение (независимо от числа соавторов) должен быть не менее среднего месячного заработка работника данного предприятия. Указанное положение также применяется до принятия законодательных актов Российской Федерации о развитии изобретательства и художественно-конструкторского творчества.

2. Автор создает служебное изобретение и в силу закона получает право на получение патента и исключительное право (абзац второй п. 4 ст. 1370 ГК). Такая ситуация складывается, если работодатель в течение четырех месяцев со дня уведомления его работником не подал заявку на выдачу патента на служебное изобретение в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, не передал право на получение патента на служебное изобретение другому лицу, не сообщил работнику о сохранении информации об изобретении в тайне. Кроме того, работодатель может прямо уведомить автора - работника о том, что он может от своего имени подать заявку на выдачу патента на служебное изобретение.

При создании служебного изобретения, патент на которое получен автором - работником, он имеет право на компенсацию, если работодатель использует служебное изобретение в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии. Размер, условия и порядок выплаты такой компенсации определяются договором между работником и работодателем.

Представляется, что компенсация, о которой упоминается в абзаце втором п. 4 ст. 1370 ГК, представляет собой, во-первых, авторское вознаграждение за использование изобретения, во-вторых, вознаграждение по лицензионному договору, заключаемому между работником и работодателем. В этом случае в договоре будут содержаться элементы лицензионного договора и договора о выплате авторского вознаграждения. На основании ст. 445 ГК для работника является обязательным заключение лицензионного договора, а для работодателя - договора о выплате авторского вознаграждения.

С учетом изложенного предлагаются следующие подходы к определению авторского вознаграждения, а также к решению иных, связанных с ним вопросов.

Авторское вознаграждение - вознаграждение, выплачиваемое в целях стимулирования и поощрения авторам служебных изобретений за создание и (или) использование таких изобретений работодателями или их правопреемниками. Право на получение авторского вознаграждения носит имущественный характер.

Условия о выплате авторского вознаграждения за использование служебного изобретения, исключительные права на которое принадлежат работодателю, могут содержаться в соответствующем договоре, а могут быть включены в трудовой договор как элемент гражданско-правового договора. Существенным условием договора о выплате авторского вознаграждения является размер вознаграждения. При этом положения п. 3 ст. 424 ГК не применяются.

Работник должен уведомлять работодателя о любом созданном им результате интеллектуальной деятельности для последующего решения вопроса об отнесении такого результата к служебному. При отчуждении работодателем права на получение патента или исключительного права на служебное изобретение третьему лицу обязанность по выплате авторского вознаграждения возлагается на нового патентообладателя.